Naciones unidas a asamblea General



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El nivel internacional

106. Varios códigos voluntarios de industrias, iniciativas de múltiples interesados y normas propuestas por los inversores han establecido mecanismos de reparación de agravios, y los principios mencionados anteriormente sirven de base para determinar si esos mecanismos reúnen los criterios mínimos. Pero muchas iniciativas carecen de procedimientos de reparación de agravios, y es evidente que ello hace que parezcan menos legítimas. Lo lógico sería que esas iniciativas adopten los mencionados mecanismos.

107. Una importante barrera al acceso de las víctimas a los mecanismos existentes, desde los niveles empresariales o industriales hasta los nacionales e internacionales, es la absoluta carencia de información sobre esos mecanismos. Este déficit de información dificulta mejorar esos mecanismos y aprender de anteriores litigios, evitando que se repitan.

108. Teniendo en cuenta estas barreras, el Representante ha abierto un "wiki" global (foro interactivo en la Web), titulado: "Business and Society Exploring Solutions - A Dispute Resolution Community"57. BASESwiki (www.baseswiki.org) es un foro interactivo en línea para compartir, acceder y debatir la información sobre mecanismos no judiciales que conocen de litigios entre las empresas y sus asociados externos. El foro incluye información sobre la manera y el lugar en que operan los mecanismos, las soluciones que han conseguido y los expertos que pueden prestar ayuda, así como sobre investigaciones y estudios monográficos. Con el tiempo, BASESwiki se construirá por y para sus usuarios. Actualmente existen portales en inglés, francés, español, chino y ruso; se está preparando el portal en árabe. El Representante Especial insta a todos los interesados -empresas, ONG, gobiernos, intermediarios, abogados, universitarios, etc.- a que contribuyan a desarrollar este importante recurso y a poner sus beneficios al alcance de todos aquellos que no pueden acceder al sistema por Internet.

109. Varios interesados han presionado para que se cree una nueva institución internacional encargada de mejorar el acceso a los remedios no judiciales. Se ha propuesto la creación de un centro de información que oriente a las partes en los litigios hacia mecanismos que puedan facilitar la reparación, un ente de creación de capacidad destinado a ayudar a las partes en los litigios a utilizar con eficacia estos mecanismos, un organismo de expertos encargado de agregar y analizar los resultados, facilitando un aprendizaje más sistémico y la prevención de los litigios, y un mecanismo de reparación de agravios cuando los mecanismos locales o nacionales no funcionen o sean inadecuados.

110. Las tres primeras sugerencias quizás arrojen resultados prácticos y asequibles si se aplican adecuadamente. La creación de plataformas globales de información y de recursos como BASESwiki es un precursor esencial de cualquiera de esas operaciones.

111. La propuesta de crear un mecanismo único y obligatorio, que no sea judicial pero pueda dictar fallos de alcance internacional plantea inevitablemente una dificultad mayor. Cuando se trata de tramitar litigios complejos que implican a partes diversas y económicamente desiguales en lugares remotos, no es probable que los procesos basados únicamente en comunicaciones escritas cumplan las normas básicas de imparcialidad y rigor. Las exigencias de investigaciones y/o audiencias adecuadas plantearán seguramente importantes problemas prácticos, financieros y políticos y dificultades en relación con las pruebas, y ofrecerán perspectivas limitadas de conseguir reparaciones que sean puntuales y aplicables, y abarquen más de unas pocas reclamaciones al año.

112. Otra posibilidad sería recurrir a un organismo o red existentes, internacionalmente acreditados, que puedan servir de intermediarios en litigios sobre derechos humanos. Si este organismo tuviera la capacidad de intervenir como intermediario allí donde surja un litigio, esto podría evitar muchos de los problemas señalados. Al propio tiempo, el proceso de intermediación tendría que ajustarse a los principios del mecanismo de reparación de agravios, establecidos por el Representante Especial. Los demandantes quizás necesiten asesoramiento y apoyo para intervenir en el proceso en pie de igualdad, y sería necesario establecer un modelo de financiación para evitar los costes prohibitivos para los demandantes.

113. Otra opción podría ser la del arbitraje a cargo de estas mismas entidades. En particular, las empresas que operan en zonas de conflicto deben contar con un incentivo fuerte para aceptar ex ante la intervención de esos organismos de intermediación/arbitraje en caso de litigios con las comunidades, y los inversores y los Estados deben estar muy interesados en que las empresas lo hagan. El arbitraje estaría sometido a las mismas reservas que se han indicado anteriormente, y no debe excluir el recurso a los tribunales.

114. El Representante Especial sigue estudiando la posibilidad de introducir innovaciones institucionales que permitan hacer mejoras cuantitativas y cualitativas en el acceso a una reparación efectiva, con miras a formular recomendaciones en el futuro.



E. Recapitulación

115. Los mecanismos de reparación de agravios, judiciales o no judiciales, forman parte de la obligación del Estado de proteger a la población y de la responsabilidad de las empresas de respetar los derechos humanos. Esos mecanismos son esenciales para que las víctimas de abusos de las empresas tengan acceso a la reparación. Además, para los Estados son medios de hacer que las empresas cumplan las leyes y normas pertinentes, o incentivarlas a ello, y disuadirlas de cometer abusos. Para las empresas, los mecanismos de nivel operacional tienen la ventaja añadida de detectar con tiempo los problemas y contribuir a atenuarlos o resolverlos antes de que se produzcan abusos o se complique la controversia. Pero persisten demasiadas barreras al acceso a los recursos judiciales, y no hay bastantes mecanismos judiciales que reúnan los principios mínimos de eficacia. Hacen falta nuevas mejoras, intercambios de conocimientos e innovaciones.



VI. CONCLUSIÓN

116. El Representante Especial se siente honrado, humildemente, por la tarea que le ha confiado el Consejo de Derechos Humanos de poner en práctica el marco "proteger, respetar y remediar", a fin de proporcionar orientaciones concretas a todos los actores pertinentes.

117. Frente a la que podría ser la peor crisis económica mundial del siglo, algunos pueden sentirse inclinados a preguntar: con tantos problemas sin precedentes, ¿es el momento adecuado de abordar el tema de la empresa y los derechos humanos? La respuesta del presente informe es un resonante "sí", y ello por tres razones.

118. En primer lugar, los derechos humanos peligran más en tiempos de crisis, y las crisis económicas conllevan un riesgo especial para los derechos económicos y sociales. Así pues, ahora más que nunca el tema de la empresa y los derechos humanos es importante. Todas las ventajas que los gobiernos creen que pueden obtenerse bajando el nivel de exigencia de los derechos humanos para las empresas son ilusorias; una recuperación sostenible no puede conseguirse sobre unas bases tan frágiles. Las empresas deben resistir las tentaciones pensando en los efectos de la disminución de la confianza pública en la empresa, el creciente populismo y el inminente cambio radical de los entornos normativos.

119. En segundo lugar, como se observó anteriormente, los mismos tipos de deficiencias y fallos de gobernanza que provocaron la actual crisis económica constituyen lo que el Representante Especial ha llamado el entorno permisivo gracias al cual las empresas pueden comportarse incorrectamente en lo tocante a los derechos humanos. Las necesarias soluciones para ambos problemas apuntan a una misma dirección: los gobiernos han de arbitrar normas que prevean una mayor responsabilidad de las empresas y las empresas han de adoptar estrategias que reflejen el hecho, ahora ineludible, de que sus perspectivas a largo plazo están estrechamente vinculadas con el bienestar de la sociedad en general. En consecuencia, el fortalecimiento del régimen internacional de derechos humanos contra los abusos en la empresa contribuirá a la transición universalmente deseada hacia una economía mundial más incluyente y sostenible, y se beneficiará de ella. Los valores se están convirtiendo en una proposición atractiva.

120. En tercer lugar, el marco "proteger, respetar y remediar" identifica medios concretos de alcanzar estos objetivos. Para los gobiernos, lo importante es introducir más el tema de la empresa y los derechos humanos en los ámbitos normativos que configuran directamente las prácticas empresariales. Para las empresas, lo importante es cobrar mayor conciencia de que conculcan los derechos de los demás, y responder en consecuencia. El acceso a una reparación eficaz, judicial o no judicial, es un elemento esencial que permitirá que los individuos y las comunidades reivindiquen sus derechos, que es el objetivo mismo del régimen de los derechos humanos. En términos más prosaicos, ello servirá también de señal, de advertencia retroactiva que alerte a los gobiernos, a las empresas y a la sociedad en general de que no todo funciona bien, al tiempo que se proporcionan oportunidades para intervenir prontamente y resolver el problema antes de que se produzcan mayores daños.

121. En resumidos términos, el tema de la empresa y los derechos humanos no es una cuestión efímera que deba considerarse en algún momento del futuro, sino que es, y debe seguir siendo, un elemento central de nuestras preocupaciones comunes en el día de hoy.

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* Este informe se presenta con retraso a fin de incluir la información más reciente posible.

GE.09-12891 (S) 100609 150609



1 A/HRC/8/5.

2 La obligación del Estado de proteger los derechos humanos está sobradamente establecida, se asienta firmemente en el derecho internacional de los derechos humanos y no guarda relación con el principio de la "responsabilidad de proteger", del debate sobre la intervención humanitaria.

3 "La nueva Declaración enuncia los principios de la EDC para el examen de los derechos humanos", 30 de abril de 2008: http://www.edc.ca/english/docs/news/2008/
mediaroom_14502.htm.

4 Declaración final del punto nacional de contacto del Reino Unido para las Directrices sobre las empresas multinacionales de la OCDE: Afrimex (UK) Ltd., 28 de agosto de 2008, párrs. 41, 64 y 77: http://www.berr.gov.uk/files/file47555.doc.

5 Actas oficiales del Senado (Nº 6 2008), 23 de junio de 2008, págs. 3037 y 3038: http://www.aph.gov.au/HANSARD/senate/dailys/ds230608.pdf.

6 "Responsabilidad social de las empresas en una economía global", Ministerio de Relaciones Exteriores, Noruega, 23 de enero de 2009.

7 http://www.reports-adn-materials.org/Letter-IOE-ICC-BIAC-re-Ruggie-report-May-2008.pdf.

8 Véase http:www.icmm.com/page/8331/icmm-welcomes-ruggie-report; y http://wwww.reports-and-materials.org/BLIHR-statement-Ruggie-report-2008.pdf.

9 http://www.reports-and-materials.org/SRI-letter-re-Ruggie-report-3-Jun-2008.pdf.

10 En un artículo de la página editorial del New York Times: http://www.exxonmobil.com/
corporate/news_opeds_20081218_humanrights.aspx.

11 A/HRC/8/NGO/5.

12 http://www.reports-and-materials.org/Amnesty-submission-to-Ruggie-Jul-2008.doc.

13 E/CN.4/2006/97, párr. 18.

14 A/HRC/4/35, párr. 1.

15 A/HRC/8/5, párr. 3.

16 http://www.adb.org/Media/Articles/2009/12818-global-financial-crisis/Major-Contagion-and-a-shocking-loss-of-wealth.pdf.

17 http://siteresources.worldbank.org/NEWS/Resources/swimmingagainstthetide-march2009.pdf.

18 http://www.ilo.org/wcmsp5/groups/public/---dgreports/---dcomm/documents/publication/
wcms_103456.pdf.

19 El acceso a los recursos se examina en la sección IV.

20 Por ejemplo, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y la Convención sobre los Derechos del Niño utilizan los términos "respeto" y "garantizar" (el primero de ellos en el contexto de los Estados), lo que significa que los Estados deben abstenerse de violar los derechos. La Convención sobre los derechos de las personas con discapacidad exige que los Estados parte "aseguren y promuevan" el ejercicio de los derechos humanos, y tomen las medidas adecuadas para "eliminar" los abusos cometidos por las "empresas" privadas. La Convención Internacional sobre la eliminación de todas las formas de discriminación racial dispone que los Estados parte "prohibirán y harán cesar… la discriminación racial practicada por personas, grupos u organizaciones". La Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer exige que los Estados parte "tomen todas las medidas apropiadas para eliminar la discriminación contra la mujer practicada por cualesquiera personas, organizaciones o empresas". Los Estados parte en el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales se comprometen a "adoptar medidas… para lograr progresivamente… la plena efectividad de los derechos", mientras que en las disposiciones del Pacto relativas concretamente a los derechos, como las referentes al trabajo, se habla de "asegurar" esos derechos.

21 En el documento A/HRC/8/5/Add.1 figura un resumen de las referencias extraídas por el Representante Especial de los tratados de derechos humanos de las Naciones Unidas, y las observaciones de los órganos creados en virtud de los tratados.

22 Los hechos de las empresas pueden imputarse directamente a los Estados en algunas circunstancias, por ejemplo cuando un Estado ejerce un control tan estrecho que la empresa no es más que un agente.

23 Véase, por ejemplo, CERD/C/USA/CO/6 (2008), párr. 30; CESCR Observación general Nº 19 (2008), párr. 54.

24 A/HRC/4/35, párrs. 19 a 32; A/HRC/8/5, párrs. 31 y 90; A/HRC/8/16.

25 Muchos países de la OCDE aplican estas políticas. Algunos elementos de las mismas se encuentran también en Brasil, China, Indonesia y otros países.

26 Ley por la que se enmienda la Ley sobre estados financieros de Dinamarca, que entró en vigor el 1º de enero de 2009.

27 Artículo 172 1) d) de la Ley de sociedades del Reino Unido (2006), que entró en vigor el 1º de octubre de 2007.

28 Declaración de Lord McKenzie of Luton, Subsecretario de Estado Parlamentario, Departamento de Trabajo y Pensiones, Actas Oficiales del Parlamento (26 de noviembre de 2008).

29 Artículo 72 4), Ley de sociedades de Sudáfrica, de 2008.

30 Artículo 158 (12-13), proyecto de ley de sociedades en la India, de 2008.

31 http://www.reports-an-materials.org/Corporate-law-firms-advise-Ruggie-23-Mar2009.pdf.

32 El caso Piero Foresti, Laura de Carli and others v. Republic of South Africa (ICSID Caso Nº ARB(AF)/07/1) ha atraído la atención internacional por su relación con las leyes favorables al empoderamiento económico de la población negra de ese país.

33 "Comments on the Model for Future Investment Agreements (traducción al inglés)", 19 de diciembre de 2007 (en el archivo del Representante Especial hay un ejemplar), pág. 11.

34 Ibíd., pág. 27.

35 Véase "Stabilization Clauses and Human Rights", http://www.ifc.org/ifcex/sustainability.nsf
/Content/Publications_LessonsLearned.

36 A/63/17.

37 El Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, por ejemplo, ha expresado su preocupación por los efectos potencialmente adversos de los acuerdos comerciales en las obligaciones dimanantes del Pacto (/C.12/CRI/CO/4/CRP.1, párr.42).

38 Un buen indicador es el sitio web del Centro de Recursos sobre Derechos Humanos, que da a conocer al público operaciones de las empresas que afectan a los derechos humanos en más de 180 países, y recibe 1,5 millones de consultas al mes: http://www.business-humanrights.org/.

39 A/HRC/8/5, párrs. 56 a 64.

40 Véase A/HRC/8/5/Add.2 y E/CN.4/2006/97, párrs. 24 a 30.

41 Las empresas pueden asumir sus responsabilidades básicas en materia de derechos humanos con iniciativas de colaboración en sectores concretos que sean especialmente pertinentes para su actividad empresarial, como los Principios Voluntarios sobre la seguridad y los derechos humanos y la Asociación para el Trabajo Justo.

42 Proyecto conjunto del Castan Centre for Human Rights Law de la Universidad de Monash, el International Business Leaders Forum, la Oficina del ACNUDH y la Oficina del Pacto Mundial: http://www2.ohchr.org/english/issues/globalization/business/docs/Human_Rights_Translated_
web.pdf.

43 http://blihr.org/.

44 E/CN.4/Sub.2/2003/12/Rev.2.

45 Véase E/CN.4/2006/97, párrs. 66 a 68 y A/HRC/8/5, párrs. 65 a 72.

46 hhtp://www.globalnetworkinitiative.org.

47 Black's Law Dictionary, octava edición (2006).

48 Memorando de Weil, Gotshal y Manges LLP, http://www.reports-and-materials.org/
Weil Gotshal-legal-commentary-on-Ruggie-report-22-May-2008.pdf, pág. 5.

49 Un ejemplo es la reacción a las noticias de 2007 acerca de la presencia de niños trabajadores en una fábrica de suministro de la empresa GAP. Las ONG respondieron moderadamente, y Mary Robinson, la ex Alta Comisionada para los Derechos Humanos, señaló la transparencia de GAP, su rápida respuesta y su participación activa en iniciativas de múltiples interesados, y calificó la historia de "un escándalo sin consecuencias". The Economist, 19 de enero de 2008.

50 Varios tratados importantes sobre los derechos humanos, internacionales y regionales, prevén estos elementos; en los casos en que no se prevén, los organismos de derechos humanos han facilitado algunos comentarios útiles.

51 Principio 3 c).

52 Véase el documento "Non-Judicial and Judicial Grievance Mechanisms for addressing disputes between business and society", preparado para la consulta del Representante Especial sobre los mecanismos de reparación de agravios: www.business-humanrights.org/Documents/
Non-judicial-and-judicial-mechanisms-Mar-2009.doc.

53 Véase "Obstacles to Justice and Redress for Victims of Corporate Human Rights Abuses", en: http://www.reports-and materials.org/Oxford-Pro-Bono-Publico-submission-to-Ruggie-3-Nov 2008.pdf.

54 La Lowenstein International Human Rights Law Clinic, de la Universidad de Yale, lleva a cabo investigaciones para el Representante Especial sobre los problemas con que tropiezan los mineros artesanos en sus relaciones con las empresas mineras en gran escala y en sus intentos de acceder a un remedio efectivo.

55 A/HRC/8/5, párr. 92.

56 http://www.reports-and-materials.org/Joing-views-of-IOE-ICC-BIAC-to-Ruggie-Mar 2009.pdf.

57 En colaboración con la Asociación Internacional de Abogados y con el apoyo del Asesor en Observancia/Ombudsman del Grupo del Banco Mundial y la fundación JAMS.

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